Las reglas finales en torno a la participación en beneficios motivaron la reconsideración estratégica

Esta publicación de blog apareció por primera vez el 31 de octubre de 2020. Se actualizó el 29 de enero de 2021.

El Departamento del Tesoro y el IRS publicaron hace poco la reglamentación final para el tratamiento de la participación en beneficios, en las que explican partes de la Ley de Empleos y Reducción de Impuestos (TCJA) de 2017 para proporcionar más información y pautas a los contribuyentes. La reglamentación final publicada el 7 de enero de 2021 incorpora comentarios públicos en respuesta a las regulaciones propuestas publicadas en julio de 2020, y en muchas formas son menos onerosas que las que se propusieron en un principio.

Estos cambios podrían alcanzar a los fondos de cobertura, al capital privado, a los fondos de bienes inmuebles y otros fondos de inversión.

¿Cómo cambió la TCJA la tributación de la participación compartida?

La Sección 1061 de la TCJA modificó la manera en que se cobran impuestos sobre la participación compartida (la parte de las ganancias de un fondo de inversión que se paga a los administradores de fondos o a los socios generales como compensación). La participación compartida (también conocida como participación en las ganancias, distribución del rendimiento o incentivos variables) es una participación en una sociedad colectiva que queda sujeta a impuestos una vez que se recibe una parte alícuota de las ganancias futuras de una sociedad. Como la participación empresarial por inversiones realizadas es una parte de los ingresos sobre inversiones del fondo, normalmente se grava con la tasa de ganancias de capital y no con la tasa ordinaria de impuestos sobre la renta.

Sin embargo, la TCJA amplió el plazo en que un fondo debe conservar los activos para las ganancias que los administradores reciben y que se gravan con la tasa de ganancias de capital a largo plazo del 20 %. La legislación indica que el fondo debe mantener los activos durante más de tres años para que los administradores puedan pagar la tasa preferencial de ganancias de capital a largo plazo en lugar de la tasa ordinaria del impuesto sobre la renta del 37 %. Los activos que se mantienen entre uno y tres años ahora están sujetos a la recaracterización. Antes de la promulgación de esta ley, los fondos solo tenían que mantener los activos durante más de un año para calificar para las ganancias de capital a largo plazo.

Dos notas importantes:

• La ley eximió a algunos tipos de corporaciones del período de tenencia más largo de tres años.
• La ley no modificó las reglas para los socios comanditarios de los fondos.

¿Qué aclaraciones proporcionan las regulaciones finales en cuanto a la participación en beneficios?

La reglamentación final y el preámbulo que las acompaña explican el código del IRS y brindan asesoramiento para computar impuestos en virtud de la ley, incluida información sobre muchas áreas que habían quedado abiertas a la libre interpretación en la TCJA. La reglamentación final se enmendó con base en los comentarios públicos e incluye pautas prácticas sobre cómo implementar las reglas.

Estos son los puntos clave que la mayoría de los fondos querrán entender:

• Las sociedades no deberían recaracterizar las ganancias de la participación en beneficios en el Formulario K-1s que presenten. IEn cambio, la línea de ganancias de capital a largo plazo debería incluir una nota al pie de página que indique que contiene un monto relacionado con la regla de participación en los beneficios para el socio general y que tal vez tenga que ser caracterizada nuevamente. Esto básicamente deja la decisión de cómo caracterizar los ingresos de participación en beneficios en manos del socio general y su asesor de impuestos. Los fondos deberían considerar seguir esta regulación al emitir sus K-1 para 2020.
• Las exenciones en la participación en beneficios que efectivamente intercambian las ganancias a corto plazo por ganancias a largo plazo tal vez no se acepten. Algunos acuerdos de asociación les permiten a los administradores de los fondos liberar las ganancias de las inversiones vendidas en menos de tres años y recuperar esos montos con las inversiones que se mantuvieron durante más de tres años. Las regulaciones específicamente resaltan que "estos acuerdos y otros similares pueden no respetarse y pueden objetarse". Podría ser conveniente para los fondos modificar estos tipos de acuerdos para adaptarse a las reglas. No obstante, al distribuir los activos sin cobertura al socio general se continuará con el período de tenencia por parte de la asociación que permite que el período de tres años se cumpla fuera de la asociación. Se debería considerar la distribución de activos en especie.
• Solo las corporaciones gravables a nivel de entidad quedan exentas del período de tenencia de tres años. Algunos fondos habían interpretado la exención de las corporaciones de modo que se pudieran incluir las corporaciones S o las empresas de inversiones extranjeras pasivas. Como muchos de la industria esperaban, las regulaciones explican que solo las corporaciones C están exentas. Todavía hay dudas respecto a la legalidad de esta determinación.
• Los socios generales que aportan su propio capital en el fondo no desencadenarán este recaracterización de la participación en los beneficios. Sin embargo, las regulaciones parecen darle una lectura rápida a esta exención para evitar que los administradores conviertan su participación en beneficios en participación accionaria. Bifurcar las dos participaciones debería ser una prioridad en la preparación del Formulario K-1 de 2020. Un nuevo requisito incluido en la reglamentación final es que la participación en beneficios del socio general solo existe si "los socios no de servicio no relacionados" conforman al menos el 5 % del aporte de capital al fondo. Además, la reinversión de las ganancias de la participación en beneficios en la asociación se trata como una contribución de participación accionaria por parte del socio general que no está sujeta a las nuevas reglas.
• Ciertas inversiones con ganancias a largo plazo no están incluidas en el monto de recaracterización. Los elementos que obtuvieron la tasa a largo plazo más baja sin importar el período de tenencia han sido excluidos: ganancia/pérdida IRC 1256 y 1231, dividendos calificados y combinación mixta de ganancias/pérdidas IRC 1092(b).
• Los RIC/REIT/QEF-PFIC tienen la opción de informar ganancias y pérdidas de un año y tres años. Estas inversiones que se trasladan a los dividendos de ganancias de capital a largo plazo pueden brindar información de un período de tenencia de uno y tres años para poder recibir la tasa a largo plazo sobre la porción de tres años. De lo contrario, todo el monto entra dentro del período de tres años o menos, sujeto a la recaracterización a corto plazo. Además, cualquier pérdida en la venta de un fondo de inversión inmobiliaria/empresa de inversiones regulada (RIC/REIT) mantenido seis meses o menos será tratado como si se hubiera mantenido más de tres años hasta las ganancias de tres años informadas por este RIC/REIT.

Además de cambiar los requisitos de declaración de impuestos, estas explicaciones también pueden implicar que algunos fondos tengan que repensar sus acuerdos o estructura de asociación.

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