El efecto de la Reg. BI y del Formulario CRS recién empieza a sentirse

Los agentes bursátiles se esforzaron la mayor parte de la primavera y del verano para aplicar algo que podría considerarse como uno de los cambios reglamentarios más grandes en el espacio de las inversiones en décadas (en medio de una pandemia mundial, nada menos) y parece que finalmente lo han logrado. Sin embargo, mientras se calman las aguas, los agentes bursátiles están notando que su propio enfoque tal vez no esté en línea con el de algunos de sus colegas o con las expectativas reglamentarias.

Se suponía que la Regulación Best Interest (Reg. BI) y el Formulario CRS iban a incluir un enfoque adaptado a la actividad particular de cada agente bursátil. No obstante, después de notar que parte de la competencia con varios documentos de divulgación extensos, procedimientos nuevos y consolidados, cambios en su menú de productos, un sistema sofisticado para rastrear la entrega del Formulario CRS y nuevos controles para «mitigar los conflictos». Algunos agentes bursátiles se quedaron preguntándose: ¿deberíamos hacer algo más?

«Un esfuerzo de buena fe»

Justo antes de la fecha de entrada en vigor, una frase tranquilizadora ganó popularidad rápidamente entre los entes reguladores: «hacer un esfuerzo de buena fe». Quizás fue a raíz de que los agentes bursátiles expresaron sus esfuerzos para interpretar el lenguaje con frecuencia ambiguo y para entender las obligaciones que les correspondían de más de 1,200 páginas de regulaciones, guías y preguntas frecuentes.

Si bien la mayoría de los agentes bursátiles hicieron un esfuerzo de buena fe, la SEC tomó conocimiento de una gran cantidad de firmas que no lo hicieron. Una vocera de la SEC señaló que miembros del personal han «observado áreas en las que las divulgaciones quizás son imprecisas o están incompletas». Continuó diciendo que los examinadores de la agencia están por revisar formalmente las presentaciones de documentos para asegurarse de que sean precisos y no presenten errores.

Las acciones de cumplimiento no son el único riesgo ante el incumplimiento

Si bien solo podemos especular sobre el tiempo que se tomará la FINRA o la SEC para recomendar una acción formal en relación a las violaciones de las obligaciones impuestas por la Reg. BI o el Formulario CRS, queda claro que las acciones de cumplimiento no son el único riesgo a tener en cuenta. Por ejemplo, si la FINRA o la SEC instan a un agente bursátil a aplicar cambios materiales o actualizaciones al Formulario CRS, el agente bursátil puede verse obligado a proporcionar una notificación sobre esa actualización a sus clientes. La regla exige que el agente bursátil enfatice o priorice los cambios dentro de esa actualización. Por lo tanto, lo que de otra manera podría considerarse una divulgación normal y frecuente podría generar preocupación entre los inversores.

Otro riesgo para considerar es la cantidad de abogados de los demandantes que buscan discrepancias que puedan aprovecharse para sugerir que el agente bursátil no actuó teniendo en cuenta el «mejor interés» del cliente. Si esto no era suficiente para generar preocupación, piense en el artículo de The Wall Street Journal que señaló que algunos agentes bursátiles declararon falsamente que no contaban con ningún historial legal o disciplinario en el Formulario CRS cuando era todo lo contrario.

Quienes trabajan cumpliendo con sus obligaciones entienden que la gran mayoría de agentes bursátiles no son el lobo de Wall Street y hacen mucho más que un «esfuerzo de buena fe» para respetar las reglas y también prestar un servicio y valor ejemplares. Desde un punto de vista de cumplimiento, nuestro consejo es simple: los agentes bursátiles deberían invertir más tiempo ahora en asegurarse de entender esto bien antes de que las consecuencias de entender incorrectamente sean mucho peores.

El marco de cumplimiento adecuado

Si las partes interesadas de los agentes bursátiles aún se preguntan por lo que debería incluir su marco de la Reg. BI y el Formulario CRS, deberían considerar lo siguiente:

• Formulario CRS:: por ahora, solo debe elaborarse, completarse y entregarse a los clientes establecidos. Eso no significa que debe ser el documento final, pues puede seguir actualizándose y mejorándose. Sin embargo, va a ser el primer documento que revisarán los entes reguladores, los abogados y los clientes, así que prepárese para documentar su proceso y responder preguntas. El equipo de asesoría de riesgos de Kaufman Rossin puede revisar el Formulario CRS y brindarle algunos comentarios importantes.
• Anexo de divulgación de la Reg. BI: si un agente bursátil no preparó ninguna divulgación de la Reg. BI aparte del Formulario CRS, es probable que la firma no cumpla con la obligación de divulgación de la Reg. BI. Esto se debe a que la SEC alentó la presentación de una divulgación complementaria con el fin de cumplir correctamente con las obligaciones de divulgación según la Reg. BI, que no pueden satisfacerse con el Formulario CRS tradicional solo. Un equipo de asesores con experiencia puede elaborar este documento y brindar las divulgaciones necesarias, que incluyen descripciones detalladas de los cargos y costos materiales, los conflictos de intereses, los riesgos, entre otras cosas.
• Inventario de conflicto de intereses (COI) y mapeo:: los entes reguladores les están solicitando a los agentes bursátiles que presenten una descripción de cómo identifican los conflictos de intereses y las formas en que mitigan estos posibles riesgos. Los agentes bursátiles deberían estar preparados para proporcionar evaluaciones sustanciales que detallen este proceso para dejar conformes a los entes reguladores. Nuestro equipo trabaja con los agentes bursátiles para entregarles un documento específico que ilustre:
  • Un inventario de los conflictos de intereses importantes
  • Un resumen de todas las formas en que el agente bursátil mitiga cada uno de los conflictos. La mitigación puede incluir cualquier combinación de procedimientos especiales, procesos de supervisión, divulgaciones, formularios u otros controles que pueden ayudar a mitigar un conflicto de interés particular.
• Procedimientos de supervisión por escrito: para demostrar el cumplimiento con la Reg. BI, los agentes bursátiles deben establecer procedimientos diseñados razonablemente para cumplir con las reglas. Esto va más allá de agregar un capítulo a la Reg. BI y al Formulario CRS, y nuestro equipo puede ayudar a adaptar estos procedimientos al modelo comercial del agente bursátil. Es probable que los procedimientos de los agentes bursátiles contengan secciones específicas de los productos, referencias a inversores sénior, capacitación, listas de actividades prohibidas y más; todo esto probablemente tenga un grado de adecuación. Añadir un capítulo de plantilla sin abordar otras secciones significa que hay posibilidad de que los procedimientos del agente bursátil sean inadecuados. Por esto es que un asesor debería tomarse el tiempo de actualizar todas estas secciones para verificar que los procedimientos tengan en cuenta la norma de mejor interés, además de la adecuación, si corresponde.

• Capacitación:un sistema de supervisión y controles excelentes no serán suficientes si los representantes y asociados del agente bursátil no entienden sus obligaciones. Además de lo expuesto arriba, nuestro equipo puede proporcionarles a los agentes bursátiles capacitación adecuada que puede incorporarse a su capacitación anual o puede brindarse conforme a las circunstancias a los representantes y asociados registrados para que entiendan sus obligaciones en adelante.

Si bien ya pasó un poco de tiempo desde la fecha de entrada en vigor, los agentes bursátiles aún están intentando establecer o modificar sus programas de cumplimiento para cumplir con los requisitos de la Reg. BI y el Formulario CRS. No tienen que hacerlo solos. Un socio estratégico puede ser un recurso valioso y útil.

El equipo de servicios de asesoría de riesgos de Kaufman Rossin cuenta con una solución completa que puede ayudar a los agentes bursátiles a cumplir con la Reg. BI y el Formulario CRS. Póngase en contacto conmigo o con algún otro miembro de nuestra oficina de servicios de asesoría de riesgos para que lo ayudemos con estos y otros asuntos relacionados con el cumplimiento de normativas de entidades reguladoras.